【裁判要旨】
隨著政府職能轉(zhuǎn)變和行政審批體制改革的推進,環(huán)境保護監(jiān)管制度從事前監(jiān)管向事中事后監(jiān)管轉(zhuǎn)變,建設(shè)項目環(huán)境保護設(shè)施竣工驗收制度持續(xù)簡化優(yōu)化。在環(huán)境保護設(shè)施竣工驗收的主體由環(huán)保部門調(diào)整為建設(shè)單位,嚴格的75%驗收工況標準被取消后,環(huán)境保護行政主管部門應(yīng)立即執(zhí)行新規(guī),及時行政指導企業(yè)自行開展環(huán)保設(shè)施竣工驗收,而不應(yīng)繼續(xù)執(zhí)行舊規(guī)定、舊標準,更不能不考慮新舊規(guī)定過渡期間的特殊原因,濫用行政處罰職權(quán)。否則,既會對企業(yè)正常運營造成困擾,也有?!胺殴芊备母锓较?。法律不應(yīng)強人所難。雖然新《行政處罰法》始將“主觀過錯”作為實施行政處罰考量因素,但根據(jù)修正前《行政處罰法》第三十六條關(guān)于行政機關(guān)實施行政處罰時“必須全面、客觀、公正地調(diào)查,收集有關(guān)證據(jù)”的規(guī)定,行政機關(guān)作出行政處罰時應(yīng)將違法行為客觀原因與主觀過錯等因素與情節(jié)納入考量范圍,衡量處罰的必要性,全面、客觀、公正地進行處理,堅持過罰相當,體現(xiàn)善意文明執(zhí)法和包容審慎監(jiān)管理念。
【裁判文書】
中華人民共和國最高人民法院
行 政 判 決 書
(2022)最高法行再329號
再審申請人(一審原告、二審上訴人):文昌盈海清瀾水務(wù)有限公司。住所地:海南省文昌市文城鎮(zhèn)清群村委會地段文昌清瀾污水處理廠。
法定代表人:李詠錚,該公司執(zhí)行董事。
委托訴訟代理人:林秋嫩,海南昌宇律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:婁春艷,海南昌宇律師事務(wù)所律師。
被申請人(一審被告、二審被上訴人):海南省文昌市生態(tài)環(huán)境局。住所地:海南省文昌市清瀾開發(fā)區(qū)市政府大院西樓1樓。
法定代表人:云大詩,該局局長。
委托訴訟代理人:謝東亮,該局工作人員。
委托訴訟代理人:羅長立,海南凱志律師事務(wù)所律師。
被申請人(一審被告、二審被上訴人):海南省文昌市人民政府。住所地:海南省文昌市文城鎮(zhèn)清瀾新區(qū)市政府大院。
法定代表人:劉沖,該市市長。
委托訴訟代理人:李明,該市司法局工作人員。
委托訴訟代理人:陳海濤,海南法立信律師事務(wù)所律師。
再審申請人文昌盈海清瀾水務(wù)有限公司(以下簡稱盈海公司)因訴被申請人海南省文昌市生態(tài)環(huán)境局(以下簡稱文昌市環(huán)境局)、海南省文昌市人民政府(以下簡稱文昌市政府)行政處罰及行政復議一案,不服海南省高級人民法院(2020)瓊行終658號行政判決,向本院申請再審。本院于2022年5月20日作出(2021)最高法行申6733號行政裁定,依法提審本案。提審后,依法組成合議庭進行審理?,F(xiàn)已審理終結(jié)。
一、二審法院查明以下事實,盈海公司建設(shè)運營的文昌清瀾污水處理廠(以下簡稱清瀾污水處理廠)位于海南省文昌市文城鎮(zhèn)清群村委會地段,于2012年開始建設(shè),2014年竣工,2017年1月1日投入使用。2012年3月5日,文昌市水務(wù)局與盈海公司簽訂《文昌市清瀾污水處理廠項目特許經(jīng)營(BOT)補充合同》(以下簡稱《BOT合同》)。2017年4月24日,文昌市政府作出文府函〔2017〕350號《關(guān)于清瀾污水處理廠特許經(jīng)營期限的批復》(以下簡稱350號《批復》),同意文昌市水務(wù)局按照《BOT合同》執(zhí)行,清瀾污水處理廠從2017年1月1日起試運營3個月,試運營期間污水處理出水達到規(guī)定工況,通過在線監(jiān)測驗收后,及時委托有資質(zhì)監(jiān)測單位開展環(huán)保驗收監(jiān)測,監(jiān)測合格可向文昌市環(huán)境局申請辦理環(huán)保驗收。環(huán)保驗收通過后,可申報正式運營。2017年11月23日,??诤憧茩z測技術(shù)有限公司(以下簡稱??诤憧茩z測公司)向文昌市水務(wù)局出具《關(guān)于文昌市清瀾污水處理廠項目竣工環(huán)境保護驗收說明》(以下簡稱《不同意驗收說明》)稱,清瀾污水處理廠生產(chǎn)負荷未達到設(shè)計能力75%以上,文昌市環(huán)境局不同意該項目進行竣工環(huán)保驗收。
2018年7月11日,文昌市環(huán)境局對清瀾污水處理廠進行現(xiàn)場檢查,發(fā)現(xiàn)該廠需要配套建設(shè)的環(huán)境保護設(shè)施未經(jīng)驗收合格,擅自投入使用。2018年7月23日,海南省環(huán)境監(jiān)測中心站對清瀾污水處理廠處理效果進行調(diào)查監(jiān)測。2018年8月24日,文昌市環(huán)境局作出《關(guān)于我市清瀾污水處理廠污水處理效果調(diào)查監(jiān)測情況的報告》(以下簡稱《文昌市環(huán)境局報告》),結(jié)論為:污水處理量遠未達設(shè)計處理水量負荷;污水進水濃度遠未達設(shè)計要求;污染物處理效率長期達不到設(shè)計要求;清瀾污水處理廠污水經(jīng)處理后均達到排放標準要求。該報告建議:建設(shè)單位應(yīng)按相關(guān)文件要求自行對項目進行驗收并組織實施;加快清瀾地區(qū)污水收集管網(wǎng)的改造與建設(shè),解決“兩低”難題。
2018年8月20日,文昌市環(huán)境局作出文環(huán)保責改字〔2018〕38號《責令改正違法行為決定書》(以下簡稱38號責令改正決定),認為清瀾污水處理廠經(jīng)現(xiàn)場檢查發(fā)現(xiàn)配套建設(shè)的環(huán)保設(shè)施未經(jīng)驗收合格,擅自投入使用,違反《建設(shè)項目環(huán)境保護管理條例》第十九條規(guī)定。依據(jù)《建設(shè)項目環(huán)境保護管理條例》第二十三條規(guī)定,責令盈海公司于2018年11月30日前辦理環(huán)保驗收手續(xù);如未在規(guī)定時間內(nèi)辦理環(huán)保驗收手續(xù)的,將依法依規(guī)進行處理。2018年11月17日,文昌市環(huán)境局作出文環(huán)保罰決字〔2018〕29號《行政處罰決定書》,對盈海公司罰款300000元。盈海公司繳納了該罰款。
2018年12月20日,盈海公司請求文昌市水務(wù)局牽頭做好清瀾污水處理廠環(huán)境竣工驗收工作。2019年1月3日,文昌市水務(wù)局作出《關(guān)于文昌市清瀾污水處理廠項目環(huán)境竣工驗收的批復》,同意盈海公司按有關(guān)規(guī)定委托有資質(zhì)的機構(gòu)進行環(huán)境竣工驗收。2019年1月14日,盈海公司與海南中環(huán)能檢測技術(shù)有限公司簽訂《建設(shè)項目竣工環(huán)境保護驗收委托協(xié)議書》,委托其對清瀾污水處理廠項目進行竣工環(huán)保驗收監(jiān)測工作。
2019年3月29日,文昌市環(huán)境局再次對清瀾污水處理廠進行巡查,認為盈海公司仍未辦理環(huán)保驗收手續(xù)并繼續(xù)生產(chǎn)、經(jīng)營,于2019年4月10日立案處置。2019年4月12日,文昌市環(huán)境局經(jīng)集體討論,認為盈海公司違法事實清楚,擬對盈海公司罰款1222100元。2019年4月15日,文昌市環(huán)境局作出文環(huán)責改字〔2019〕16號《責令改正違法行為決定書》,認為盈海公司逾期不改正環(huán)境違法行為,也未提出逾期不改正環(huán)境違法行為情況報告,責令盈海公司立即改正違法行為。同日,文昌市環(huán)境局作出文環(huán)罰告字〔2019〕76號《行政處罰事先(聽證)告知書》,告知擬對盈海公司罰款1222100元,盈海公司可提出陳述申辯及聽證的要求。
2019年4月14日,清瀾污水處理廠通過竣工環(huán)保驗收,2019年4月16日至2019年5月14日在網(wǎng)上公示,公示期滿無反饋意見。2019年5月9日,文昌市環(huán)境局經(jīng)盈海公司申請舉行聽證會,聽取了盈海公司的意見。2019年5月15日,清瀾污水處理廠竣工環(huán)保驗收相關(guān)材料在全國建設(shè)竣工環(huán)保驗收信息系統(tǒng)備案。2019年5月16日,盈海公司向文昌市環(huán)境局提交了《關(guān)于文昌市清瀾污水處理廠竣工驗收環(huán)境保護驗收工作情況的報告》。
2019年9月23日,文昌市環(huán)境局作出文環(huán)罰決字〔2019〕51號《行政處罰決定書》(以下簡稱51號處罰決定),認為盈海公司建設(shè)的清瀾污水處理廠需要配套建設(shè)的環(huán)境保護設(shè)施未經(jīng)驗收合格,擅自投入使用。文昌市環(huán)境局已下達38號責令改正決定,責令盈海公司2018年11月30日前辦理環(huán)保驗收手續(xù)。盈海公司逾期不改正環(huán)境違法行為,也未向文昌市環(huán)境局提出逾期不改正環(huán)境違法行為的情況報告,上述行為違反《建設(shè)項目環(huán)境保護管理條例》第十九條“編制環(huán)境影響報告書、環(huán)境影響報告表的建設(shè)項目,其配套建設(shè)的環(huán)境保護設(shè)施經(jīng)驗收合格,方可投入生產(chǎn)或者使用;未經(jīng)驗收或者驗收不合格,不得投入生產(chǎn)或者使用”的規(guī)定。依據(jù)《建設(shè)項目環(huán)境保護管理條例》第二十三條規(guī)定,決定對盈海公司罰款1000000元。盈海公司不服,向文昌市政府申請行政復議。2020年1月6日,文昌市政府作出文府復決字〔2019〕44號《行政復議決定書》(以下簡稱44號復議決定),維持51號處罰決定。盈海公司遂提起本案行政訴訟,請求撤銷51號處罰決定和44號復議決定。
海南省第一中級人民法院(2020)瓊96行初41號行政判決認為,依照《環(huán)境行政處罰辦法》第十一條規(guī)定,責令改正期限屆滿,當事人未按要求改正,違法行為仍處于繼續(xù)或連續(xù)狀態(tài)的,可認定為新的環(huán)境違法行為。盈海公司應(yīng)于2018年11月30日前完成環(huán)保驗收工作,其逾期不改正的行為已屬于新的違法行為。其已于2019年5月15日通過環(huán)保驗收備案完畢的理由,不能阻卻其違法性質(zhì)的認定。盈海公司關(guān)于環(huán)境保護驗收無法完成應(yīng)當歸責于文昌市水務(wù)局的主張,系其與文昌市水務(wù)局之間的合同糾紛,可通過其他途徑另行解決。綜上,一審判決駁回盈海公司的訴訟請求。盈海公司不服,提起上訴。
海南省高級人民法院(2020)瓊行終658號行政判決認為,文昌市環(huán)境局作出被訴行政處罰決定,證據(jù)確鑿,適用法律、法規(guī)正確,符合法定程序。350號《批復》僅批準3個月試運營期,且已作出通過環(huán)保驗收后方可申報正式運營的要求,盈海公司關(guān)于文昌市水務(wù)局、文昌市環(huán)境局同意清瀾污水處理廠繼續(xù)運營,不應(yīng)予以行政處罰的上訴理由,不能成立。違法行為產(chǎn)生的原因,不屬于行政訴訟中對行政行為合法性審查的范圍,盈海公司關(guān)于未能通過環(huán)保驗收原因在于政府的上訴理由不能成立。盈海公司后改正違法行為,不能否定違法事實的存在。綜上,二審判決駁回上訴,維持原判。
盈海公司向本院申請再審稱:1.盈海公司建設(shè)運營的清瀾污水處理廠是經(jīng)政府允許的、為通過環(huán)保驗收進行污水處理和監(jiān)測的試運營,屬于“未驗先試”,不屬于“未驗先投”,不構(gòu)成擅自投入使用。2.盈海公司被第一次行政處罰后,已立即開展環(huán)保驗收,并不構(gòu)成逾期不改正。3.導致盈海公司未按期取得環(huán)保竣工驗收的原因,系因為進水量和進水濃度“兩低”,而“兩低”的原因系因為政府污水收集配套管網(wǎng)建設(shè)不足,相關(guān)責任應(yīng)當由政府相關(guān)部門承擔。4.盈海公司在接受第一次行政處罰后向政府報告申請關(guān)停清瀾污水處理廠,但政府相關(guān)部門仍要求清瀾污水處理廠繼續(xù)試運營;且如果清瀾污水處理廠停止處理污水,將會產(chǎn)生更嚴重的污染,故清瀾污水處理廠無法關(guān)停。文昌市環(huán)境局明知擅自關(guān)停會產(chǎn)生更嚴重環(huán)境污染,仍作出被訴51號處罰決定,違背依法行政、合理行政和比例原則。5.被訴51號處罰決定作出前,清瀾污水處理廠已通過環(huán)??⒐を炇眨牟协h(huán)境局仍然作出處罰決定,違背合理行政原則。綜上,盈海公司請求:撤銷一、二審判決;撤銷51號處罰決定和44號復議決定。
文昌市環(huán)境局辯稱:1.盈海公司的試運營期應(yīng)當以政府批復的3個月期限為準,在已超過試運營期限且未延期的情況下,未經(jīng)環(huán)保驗收仍繼續(xù)運行的行為即構(gòu)成擅自運營。2.盈海公司應(yīng)當積極開展自主驗收,文昌市環(huán)境局不存在不同意盈海公司驗收的情形。3.盈海公司主張“兩低”的原因和配套管網(wǎng)建設(shè)問題,屬于其與文昌市水務(wù)局之間的行政協(xié)議爭議,應(yīng)當另行解決。其主張的未經(jīng)過驗收的原因,不屬于行政處罰需要考慮的因素。4.盈海公司在處罰決定之前完成環(huán)保驗收,不能阻卻逾期不改正行為的違法性。5.文昌市環(huán)境局作出處罰決定時,已考慮到補辦環(huán)保手續(xù)事實,將處罰金額從122萬元調(diào)整至法定幅度內(nèi)最低罰款100萬元。
文昌市政府辯稱,盈海公司未經(jīng)驗收合格擅自運營事實清楚;文昌市環(huán)境局已在裁量幅度內(nèi)給予最輕的罰款,符合依法行政、合理行政原則。
本院認定的事實與原審認定的基本事實一致。
本院認為,本案系文昌市環(huán)境局認為盈海公司在清瀾污水處理廠試運營期限屆滿后,相關(guān)環(huán)境保護設(shè)施未按規(guī)定進行竣工驗收即正式運營構(gòu)成“未驗收先運營”因而作出處罰決定而引發(fā)。原審判決業(yè)已查明,清瀾污水處理廠處理后排放的污水符合國家規(guī)定,達到排放標準要求。本案爭議的特殊性在于:在文昌市政府批復清瀾污水處理廠3個月試運營期限屆滿后,由于污水收集管網(wǎng)建設(shè)滯后造成輸送到清瀾污水處理廠的污水量和污水濃度低,污水處理廠工況達不到設(shè)計產(chǎn)能的75%,文昌市環(huán)境局根據(jù)規(guī)定不同意環(huán)??⒐を炇?,而文昌市政府及文昌市水務(wù)局又因處理污水實際需要不同意停止運營的情況下,環(huán)保部門再次以違反“未經(jīng)驗收或者驗收不合格的,不得投入生產(chǎn)或者使用”規(guī)定作出處罰決定是否合法、是否與盈海公司的違法行為事實、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度相當?shù)膯栴}。具體而言,本案涉及四個焦點問題:(一)關(guān)于環(huán)境保護設(shè)施竣工驗收制度目的與驗收主體變革問題;(二)關(guān)于盈海公司環(huán)保設(shè)施未竣工驗收的原因與驗收標準變革問題;(三)關(guān)于盈海公司“未驗收先運營”的主觀過錯與主動糾正問題;(四)關(guān)于被訴處罰決定的合法性與必要性問題。
(一)關(guān)于環(huán)境保護設(shè)施竣工驗收制度目的與驗收主體變革問題
“三同時”制度是我國環(huán)境保護法律所確認的重要管理制度,其中,建設(shè)項目竣工環(huán)境保護驗收制度作為監(jiān)督建設(shè)項目落實環(huán)境影響評價文件要求的保障性措施,是“三同時”制度的重要組成部分。隨著政府職能轉(zhuǎn)變和行政審批體制改革推進,結(jié)合環(huán)境保護實踐需要,相關(guān)立法對竣工驗收制度不斷改革完善,驗收主體、驗收程序、驗收標準持續(xù)簡化優(yōu)化。1989年制定的《中華人民共和國環(huán)境保護法》第二十六條第一款規(guī)定“建設(shè)項目中防治污染的設(shè)施,必須與主體工程同時設(shè)計、同時施工、同時投產(chǎn)使用。防治污染的設(shè)施必須經(jīng)原審批環(huán)境影響報告書的環(huán)境保護行政主管部門驗收合格后,該建設(shè)項目方可投入生產(chǎn)或者使用”。1998年制定的《建設(shè)項目環(huán)境保護管理條例》第二十條規(guī)定“建設(shè)項目竣工后,建設(shè)單位應(yīng)當向?qū)徟摻ㄔO(shè)項目環(huán)境影響報告書、環(huán)境影響報告表或者環(huán)境影響登記表的環(huán)境保護行政主管部門,申請該建設(shè)項目需要配套建設(shè)的環(huán)境保護設(shè)施竣工驗收”。而2014年修訂的《中華人民共和國環(huán)境保護法》明確刪除了修訂前該法第二十六條第一款有關(guān)“防治污染的設(shè)施必須經(jīng)原審批環(huán)境影響報告書的環(huán)境保護行政主管部門驗收合格后,該建設(shè)項目方可投入生產(chǎn)或者使用”的規(guī)定。在此基礎(chǔ)上,2017年7月16日修訂的《建設(shè)項目環(huán)境保護管理條例》取消了建設(shè)項目竣工環(huán)境保護驗收行政許可,對驗收主體和監(jiān)督方式作了改革,將竣工驗收的主體由環(huán)保部門調(diào)整為建設(shè)單位,并改環(huán)保部門事前驗收許可為事中事后監(jiān)管。該條例第十七條規(guī)定“編制環(huán)境影響報告書、環(huán)境影響報告表的建設(shè)項目竣工后,建設(shè)單位應(yīng)當按照國務(wù)院環(huán)境保護行政主管部門規(guī)定的標準和程序,對配套建設(shè)的環(huán)境保護設(shè)施進行驗收,編制驗收報告。建設(shè)單位在環(huán)境保護設(shè)施驗收過程中,應(yīng)當如實查驗、監(jiān)測、記載建設(shè)項目環(huán)境保護設(shè)施的建設(shè)和調(diào)試情況,不得弄虛作假。除按照國家規(guī)定需要保密的情形外,建設(shè)單位應(yīng)當依法向社會公開驗收報告”。
本案中,文昌市政府于2017年4月24日作出350號《批復》,要求盈海公司在試運營期間監(jiān)測合格后可向文昌市環(huán)境局申請辦理環(huán)保驗收;海口恒科檢測公司于2017年11月23日向文昌市水務(wù)局出具《不同意驗收說明》稱環(huán)保部門不同意竣工驗收。2019年盈海公司第二次驗收時,按新的規(guī)定自行組織驗收并驗收通過。可見,清瀾污水處理廠項目竣工驗收恰逢新舊竣工驗收制度過渡期。然而,修訂后的《建設(shè)項目環(huán)境保護管理條例》已經(jīng)于2017年10月1日施行,文昌市環(huán)境局之后并無組織驗收的行政職權(quán),盈海公司自行組織驗收并如實編制驗收合格報告,即可正式運營。因此,文昌市環(huán)境局在新條例施行后,本應(yīng)主動進行行政指導,及時告知盈海公司盡快自行組織驗收,但其卻告知檢測單位不同意竣工驗收。此既有違新條例規(guī)定和改革方向,又客觀上造成清瀾污水處理廠試運營期滿后即面臨“未驗收先運營”困境。
(二)關(guān)于盈海公司環(huán)保設(shè)施未竣工驗收的原因與驗收標準變革問題
??诤憧茩z測公司的《不同意驗收說明》業(yè)已載明:“文昌市清瀾污水處理廠設(shè)計規(guī)模20000m3/d ,實際規(guī)模5000m3/d ,生產(chǎn)負荷未達到設(shè)計能力的75%以上,文昌市生態(tài)環(huán)境保護局不同意該項目進行竣工環(huán)境保護驗收”。
2000年發(fā)布的《建設(shè)項目環(huán)境保護設(shè)施竣工驗收監(jiān)測技術(shù)要求(試行)》第9.1.1條規(guī)定“工業(yè)生產(chǎn)型建設(shè)項目,驗收監(jiān)測應(yīng)在工況穩(wěn)定、生產(chǎn)達到設(shè)計生產(chǎn)能力的負荷達75%以上(國家、地方排放標準對生產(chǎn)負荷另有規(guī)定的按標準規(guī)定執(zhí)行)的情況下進行”,因此將生產(chǎn)負荷達到75%以上標準(以下簡稱75%驗收工況標準)作為環(huán)境保護設(shè)施竣工驗收的技術(shù)標準,有相應(yīng)的規(guī)定作為依據(jù)。然而,企業(yè)生產(chǎn)負荷是否達到75%驗收工況標準,取決于多種因素。建設(shè)項目環(huán)境保護設(shè)施竣工驗收,應(yīng)當重點驗收建設(shè)項目工況是否穩(wěn)定、環(huán)境保護設(shè)施能否正常運行、實際工況是否如實記錄監(jiān)測,而不宜拘泥于75%驗收工況標準。生產(chǎn)負荷達到75%以上始終是一個循序漸進的過程,一概要求未達75%驗收工況標準的污水處理廠不得驗收,進而不得投入使用,容易讓建設(shè)項目陷入“兩難”:投入運營構(gòu)成違法面臨處罰;停止運營則無法逐步提升工況,從而始終達不到75%驗收工況標準,始終無法竣工驗收。此境況不僅讓污水處理廠無法得到有效利用,且與“三同時”制度和環(huán)境保護設(shè)施竣工驗收制度的初衷相悖?!胺刹粦?yīng)強人所難”,至少就部分建設(shè)項目而言,75%驗收工況標準應(yīng)當予以修訂。環(huán)境保護部2016年7月13日發(fā)布的《關(guān)于廢止部分環(huán)保部門規(guī)章和規(guī)范性文件的決定》,即明確廢止了75%驗收工況標準。2017年11月施行的《建設(shè)項目竣工環(huán)境保護驗收暫行辦法》第五條第一款、第二款規(guī)定“建設(shè)項目竣工后,建設(shè)單位應(yīng)當如實查驗、監(jiān)測、記載建設(shè)項目環(huán)境保護設(shè)施的建設(shè)和調(diào)試情況,編制驗收監(jiān)測(調(diào)查)報告。以排放污染物為主的建設(shè)項目,參照《建設(shè)項目竣工環(huán)境保護驗收技術(shù)指南 污染影響類》編制驗收監(jiān)測報告”;2018年5月發(fā)布的《建設(shè)項目竣工環(huán)境保護驗收技術(shù)指南 污染影響類》第6.1條進一步規(guī)定“驗收監(jiān)測應(yīng)當在確保主體工程工況穩(wěn)定、環(huán)境保護設(shè)施運行正常的情況下進行,并如實記錄監(jiān)測時的實際工況以及決定或影響工況的關(guān)鍵參數(shù),如實記錄能夠反映環(huán)境保護設(shè)施運行狀態(tài)的主要指標。典型行業(yè)主體工程、環(huán)保工程及輔助工程在驗收監(jiān)測期間的工況記錄推薦方法見附錄3”。新的技術(shù)規(guī)范取消了驗收監(jiān)測期間工況應(yīng)達75%以上的要求,明確了驗收監(jiān)測應(yīng)在確保主體工程工況穩(wěn)定、環(huán)境保護設(shè)施運行正常的情況下進行,如實記錄監(jiān)測時的實際工況即可。
本案中,文昌市環(huán)境局在《關(guān)于廢止部分環(huán)保部門規(guī)章和規(guī)范性文件的決定》于2016年7月13日施行后,即不應(yīng)再沿用75%驗收工況標準,并應(yīng)在修訂后的《建設(shè)項目環(huán)境保護管理條例》于2017年10月1日施行后,主動對清瀾污水處理廠進行行政指導,督促其盡快按新規(guī)委托竣工驗收,并無需再考慮75%驗收工況標準。但《不同意驗收說明》已經(jīng)充分證明,文昌市環(huán)境局至少在2017年4月至11月間,仍繼續(xù)執(zhí)行75%驗收工況標準,且繼續(xù)行使竣工驗收權(quán),客觀上造成清瀾污水處理廠未及時竣工驗收并形成“未驗收先運營”困境。相應(yīng)不利后果,不應(yīng)全部由清瀾污水處理廠承擔。
(三)關(guān)于盈海公司“未驗收先運營”的主觀過錯與主動糾正問題
根據(jù)《中華人民共和國水污染防治法》第四十九條第三款規(guī)定,縣級以上地方人民政府建設(shè)主管部門應(yīng)當按照城鎮(zhèn)污水處理設(shè)施建設(shè)規(guī)劃,組織建設(shè)城鎮(zhèn)污水集中處理設(shè)施及配套管網(wǎng),并加強對城鎮(zhèn)污水集中處理設(shè)施運營的監(jiān)督管理。根據(jù)文昌市水務(wù)局(甲方)與盈海公司(乙方)簽訂的《BOT合同》第8.3條約定,甲方應(yīng)確保在整個特許經(jīng)營期內(nèi),收集和輸送污水至污水處理項目交付點,基本達到本合同第9條款規(guī)定的水量和進水水質(zhì)。因此,文昌市水務(wù)局不僅負有建設(shè)配套管網(wǎng)和收集污水的職責,而且還要確保收集的污水達到基本水量和進水水質(zhì)的要求。文昌市環(huán)境局2018年8月24日向文昌市政府作出的《文昌市環(huán)境局報告》也載明,當日進水量占設(shè)計日處理能力的51%,污水處理量遠未達到設(shè)計處理水量負荷;污水進水濃度不到設(shè)計進水水質(zhì)濃度的50%,進水主要污染物濃度嚴重偏低。該報告建議加快污水收集管網(wǎng)的改造與建設(shè),實施新增管網(wǎng)建設(shè)等,以解決污水進水水量和進水濃度嚴重偏低的“兩低”難題。由此可見,清瀾污水處理廠生產(chǎn)負荷未達設(shè)計能力75%,系因污水收集配套管網(wǎng)建設(shè)不到位而造成的“兩低”所致,清瀾污水處理廠對此不具有主觀過錯。
為盡快解決“兩低”問題,通過竣工環(huán)保驗收,盈海公司接受首次行政處罰后,即積極與文昌市水務(wù)局溝通并主動向文昌市政府提出報告。文昌市水務(wù)局于2018年4月23日作出的《研究清瀾污水處理廠項目存在的問題專題會議紀要》載明,會議研究清瀾污水處理廠項目竣工驗收等問題,要求盡快解決清瀾污水處理廠“兩低”問題,文昌市水務(wù)局盡快完成清瀾片區(qū)污水截污并流工程(二期)施工,收集高隆大道白金路以東片區(qū)污水;加快推進清瀾片區(qū)污水截污并流工程(三期)項目前期工作,爭取早日開發(fā)建設(shè)。文昌市環(huán)境局2018年8月24日向文昌市政府提交的《文昌市環(huán)境局報告》也建議加快清瀾地區(qū)污水收集管網(wǎng)的改造與建設(shè),解決“兩低”難題。
為加快推進竣工驗收,盈海公司于2018年12月20日還向文昌市水務(wù)局提出《關(guān)于文昌市清瀾污水處理廠項目環(huán)境竣工驗收的申請》,懇請文昌市水務(wù)局支持牽頭做好該項目的環(huán)境竣工驗收工作。2019年1月3日,文昌市水務(wù)局向盈海公司作出《關(guān)于文昌市清瀾污水處理廠項目環(huán)境竣工驗收的批復》,同意盈海公司按規(guī)定委托有資質(zhì)的機構(gòu)對項目進行環(huán)境竣工驗收工作。2019年1月14日,盈海公司即與海南中環(huán)能檢測技術(shù)有限公司簽訂《建設(shè)項目竣工環(huán)境保護驗收委托協(xié)議書》,委托其進行竣工環(huán)保驗收監(jiān)測工作。2019年4月14日,驗收工作組出具《文昌市清瀾污水處理廠項目竣工環(huán)境保護驗收意見》,項目基本滿足國家建設(shè)項目竣工環(huán)保驗收條件,同意該項目通過竣工環(huán)境保護驗收,同時將相關(guān)信息在網(wǎng)上進行了公示,該項目竣工環(huán)保驗收材料還于2019年5月15日在全國建設(shè)竣工環(huán)境保護驗收信息系統(tǒng)進行備案。2019年5月16日,盈海公司向文昌市環(huán)境局提出《關(guān)于文昌市清瀾污水處理廠竣工環(huán)境保護驗收工作情況的報告》,報告已完成竣工環(huán)境保護驗收工作情況。2019年5月23日,盈海公司向文昌市水務(wù)局作出《關(guān)于文昌市清瀾污水處理廠申請正式運營的報告》,提出正式運營的申請。
上述表明,文昌市環(huán)境局對生產(chǎn)負荷長期未達到75%驗收工況標準的原因是明知的,即進水量和進水濃度“兩低”主要系政府污水收集配套管網(wǎng)建設(shè)不足。此均非盈海公司所能控制,也非其責任,其不具有主觀過錯。盈海公司在首次處罰決定作出后一個月即請求文昌市水務(wù)局牽頭做好環(huán)境竣工驗收工作,委托檢測公司進行環(huán)境竣工驗收,并在第二次處罰決定作出之前四個月即已完成所有驗收手續(xù),在主觀上具有糾正違法狀態(tài)的意愿,客觀上根據(jù)行政機關(guān)指引實施了主動糾正違法的行為。盈海公司對“未驗收先運營”狀態(tài)未能及時消除并不存在主觀過錯,且積極進行了改正。文昌市環(huán)境局實施行政處罰時應(yīng)當全面、客觀、公正地調(diào)查并收集對當事人不利及有利的證據(jù),亦應(yīng)將違法行為客觀原因與主觀過錯等因素與情節(jié)納入考量范圍,其有關(guān)不應(yīng)考慮違法行為客觀原因等主張,不符合2017年修正的《中華人民共和國行政處罰法》(以下簡稱《行政處罰法》)第三十六條規(guī)定的“必須全面、客觀、公正地調(diào)查,收集有關(guān)證據(jù)”的規(guī)定。原審判決認為違法行為產(chǎn)生的原因,不屬于行政訴訟中對行政行為合法性審查的范圍的觀點,于法不合,應(yīng)予糾正。
(四)關(guān)于被訴處罰決定的合法性與必要性問題
《行政處罰法》第四條第二款規(guī)定,設(shè)定和實施行政處罰必須以事實為依據(jù),與違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度相當。第二十七條第二款規(guī)定,違法行為輕微并及時糾正,沒有造成危害后果的,不予行政處罰?!董h(huán)境行政處罰辦法》第六條第一款規(guī)定,行使行政處罰自由裁量權(quán)必須符合立法目的,并綜合考慮以下情節(jié):違法行為所造成的環(huán)境污染、生態(tài)破壞程度及社會影響;當事人的過錯程度;當事人改正違法行為的態(tài)度和所采取的改正措施及效果等。
盈海公司建設(shè)運營的清瀾污水處理廠具有凈化和處理污水、防治水污染、保護水生態(tài)、保護和改善環(huán)境、維護公眾健康的公益性;此不同于產(chǎn)生和排放污水的企業(yè)。文昌市環(huán)境局作出的《文昌市環(huán)境局報告》亦認定清瀾污水處理廠污水經(jīng)處理后均達到排放標準要求,各項污染物指標均符合《城鎮(zhèn)污水處理廠污染物排放標準(GB18918-2002)》限值。故盈海公司雖存在“未驗收先運營”,但不僅未造成環(huán)境污染和生態(tài)破壞的后果,反而有利于環(huán)境保護。
盈海公司主張,其在接受第一次行政處罰后,曾向文昌市政府提出報告,請求暫時關(guān)停污水處理廠,但未獲回應(yīng)。文昌市水務(wù)局還于2018年11月16日函告盈海公司,同意接收當?shù)?6家餐飲單位排放污水、2018年12月12日函告盈海公司,要求其對海南勤富食品有限公司排放污水接入廠區(qū)進行處理。而且,將各項排放指標達標的清瀾污水處理廠關(guān)停,有可能造成當?shù)卮罅可a(chǎn)生活污水得不到處理,從而直排入海造成環(huán)境污染。污水處理廠內(nèi)滯留的廢水、廢液、廢渣等污染物亦可能存在二次污染的風險。生態(tài)環(huán)境部2019年9月8日發(fā)布的《關(guān)于進一步深化生態(tài)環(huán)境監(jiān)管服務(wù)推動經(jīng)濟高質(zhì)量發(fā)展的意見》(環(huán)綜合〔2019〕74號)規(guī)定,嚴禁為應(yīng)付督察不分青紅皂白采取緊急停工停業(yè)停產(chǎn)等簡單粗暴措施,以及“一律關(guān)停”“先停再說”等敷衍應(yīng)對做法,對相關(guān)生態(tài)環(huán)境問題整改,堅持依法依規(guī),注重統(tǒng)籌推進,建立長效機制。清瀾污水處理廠之所以“未驗收先運營”,系根據(jù)相關(guān)部門要求與污水處理的客觀需要而實施,其自身善意無主觀過錯;雖形式上違反法律規(guī)定,但與法律原則和立法精神一致,且不會造成環(huán)境污染惡果。
根據(jù)生態(tài)環(huán)境部《關(guān)于進一步規(guī)范適用環(huán)境行政處罰自由裁量權(quán)的指導意見》(環(huán)執(zhí)法〔2019〕42號)第四條第十三項規(guī)定,違法行為如“未批先建”未造成環(huán)境污染后果,且企業(yè)自行實施關(guān)?;蛘邔嵤┩V菇ㄔO(shè)、停止生產(chǎn)等措施的,可以免于處罰;其他違法行為輕微并及時糾正,沒有造成危害后果的,可以免予處罰。文昌市環(huán)境局在調(diào)查處理時,應(yīng)當參照本條精神,并綜合考慮“未驗收先運營”違法行為的原因、后果但未予考慮,裁量權(quán)行使不當。即便文昌市環(huán)境局對“未驗收先運營”首次處罰30萬元尚有一定合法性與必要性;但在盈海公司接受行政處罰后,及時根據(jù)《建設(shè)項目竣工環(huán)境保護驗收暫行辦法》規(guī)定,積極與政府部門溝通促進配套管網(wǎng)建設(shè),主動請求文昌市水務(wù)局牽頭做好環(huán)境竣工驗收工作,并在第二次處罰決定作出之前即已完成竣工驗收的情況下,文昌市環(huán)境局對全年污水處理費收入僅300-500余萬元的企業(yè),作出100萬元的罰款,既不合法,也不合理,亦無必要,且易生推卸上級環(huán)保督察責任之嫌。
綜上,“法律不強人所難”。盈海公司雖然客觀上存在“未驗收先運營”違法行為,但并不存在主觀過錯,對其再次處罰既不符合善意文明執(zhí)法理念,也不符合海南自由貿(mào)易港建設(shè)的法治要求。文昌市環(huán)境局作出被訴處罰決定時,未能全面考慮污水處理廠“未驗收先運營”違法行為的特殊性,未全面考慮違法行為客觀原因、危害后果、主觀過錯以及事后的補救完善等因素,裁量結(jié)果明顯不當,應(yīng)予撤銷。44號復議決定錯誤維持應(yīng)予撤銷的行政處罰決定,應(yīng)予撤銷。一、二審判決駁回盈海公司訴訟請求,適用法律錯誤,依法應(yīng)予改判。綜上,依照《中華人民共和國行政訴訟法》第七十條、第八十九條第一款第二項,《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國行政訴訟法〉的解釋》第一百一十九條第一款、第一百二十二條之規(guī)定,判決如下:
一、撤銷海南省第一中級人民法院(2020)瓊96行初41號行政判決和海南省高級人民法院(2020)瓊行終658號行政判決;
二、撤銷海南省文昌市人民政府文府復決字(2019)44號行政復議決定;
三、撤銷海南省文昌市生態(tài)環(huán)境局文環(huán)罰決字(2019)51號行政處罰決定。
一、二審案件受理費100元,由海南省文昌市生態(tài)環(huán)境局、海南省文昌市人民政府負擔。
本判決為終審判決。
審判長 耿寶建
審判員 熊勁松
審判員 陳 婭
二〇二二年六月二十四日
法官助理 張巧云
書記員 陳丹超
附:本判決適用的相關(guān)法律依據(jù)
1.《中華人民共和國行政訴訟法》
第七十條 行政行為有下列情形之一的,人民法院判決撤銷或者部分撤銷,并可以判決被告重新作出行政行為:
?。ㄒ唬┲饕C據(jù)不足的;
?。ǘ┻m用法律、法規(guī)錯誤的;
?。ㄈ┻`反法定程序的;
(四)超越職權(quán)的;
(五)濫用職權(quán)的;
(六)明顯不當?shù)摹?/p>
第八十九條 人民法院審理上訴案件,按照下列情形,分別處理:
?。ㄒ唬┰袥Q、裁定認定事實清楚,適用法律、法規(guī)正確的,判決或者裁定駁回上訴,維持原判決、裁定;
?。ǘ┰袥Q、裁定認定事實錯誤或者適用法律、法規(guī)錯誤的,依法改判、撤銷或者變更;
?。ㄈ┰袥Q認定基本事實不清、證據(jù)不足的,發(fā)回原審人民法院重審,或者查清事實后改判;
?。ㄋ模┰袥Q遺漏當事人或者違法缺席判決等嚴重違反法定程序的,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審。
原審人民法院對發(fā)回重審的案件作出判決后,當事人提起上訴的,第二審人民法院不得再次發(fā)回重審。
人民法院審理上訴案件,需要改變原審判決的,應(yīng)當同時對被訴行政行為作出判決。
2.《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國行政訴訟法〉的解釋》
第一百一十九條 人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件,發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的,按照第一審程序?qū)徖恚鞯呐袥Q、裁定,當事人可以上訴;發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的,按照第二審程序?qū)徖?,所作的判決、裁定,是發(fā)生法律效力的判決、裁定;上級人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的,按照第二審程序?qū)徖?,所作的判決、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定。
人民法院審理再審案件,應(yīng)當另行組成合議庭。
第一百二十二條 人民法院審理再審案件,認為原生效判決、裁定確有錯誤,在撤銷原生效判決或者裁定的同時,可以對生效判決、裁定的內(nèi)容作出相應(yīng)裁判,也可以裁定撤銷生效判決或者裁定,發(fā)回作出生效判決、裁定的人民法院重新審理。
3.《中華人民共和國行政處罰法》(2017年修正)
第四條 行政處罰遵循公正、公開的原則。
設(shè)定和實施行政處罰必須以事實為依據(jù),與違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度相當。
對違法行為給予行政處罰的規(guī)定必須公布;未經(jīng)公布的,不得作為行政處罰的依據(jù)。
第二十七條 當事人有下列情形之一的,應(yīng)當依法從輕或者減輕行政處罰:
?。ㄒ唬┲鲃酉蛘邷p輕違法行為危害后果的;
(二)受他人脅迫有違法行為的;
(三)配合行政機關(guān)查處違法行為有立功表現(xiàn)的;
(四)其他依法從輕或者減輕行政處罰的。
違法行為輕微并及時糾正,沒有造成危害后果的,不予行政處罰。
第三十六條 除本法第三十三條規(guī)定的可以當場作出的行政處罰外,行政機關(guān)發(fā)現(xiàn)公民、法人或者其他組織有依法應(yīng)當給予行政處罰的行為的,必須全面、客觀、公正地調(diào)查,收集有關(guān)證據(jù);必要時,依照法律、法規(guī)的規(guī)定,可以進行檢查。
4.《環(huán)境行政處罰辦法》
第六條 行使行政處罰自由裁量權(quán)必須符合立法目的,并綜合考慮以下情節(jié):
?。ㄒ唬┻`法行為所造成的環(huán)境污染、生態(tài)破壞程度及社會影響;
?。ǘ┊斒氯说倪^錯程度;
?。ㄈ┻`法行為的具體方式或者手段;
?。ㄋ模┻`法行為危害的具體對象;
?。ㄎ澹┊斒氯耸浅醴高€是再犯;
?。┊斒氯烁恼`法行為的態(tài)度和所采取的改正措施及效果。
同類違法行為的情節(jié)相同或者相似、社會危害程度相當?shù)?,行政處罰種類和幅度應(yīng)當相當。
5.《中華人民共和國環(huán)境保護法》(1989年施行)
第二十六條 建設(shè)項目中防治污染的設(shè)施,必須與主體工程同時設(shè)計、同時施工、同時投產(chǎn)使用。防治污染的設(shè)施必須經(jīng)原審批環(huán)境影響報告書的環(huán)境保護行政主管部門驗收合格后,該建設(shè)項目方可投入生產(chǎn)或者使用。
防治污染的設(shè)施不得擅自拆除或者閑置,確有必要拆除或者閑置的,必須征得所在地的環(huán)境保護行政主管部門同意。
6.《中華人民共和國環(huán)境保護法》(2014年修訂)
第四十一條 建設(shè)項目中防治污染的設(shè)施,應(yīng)當與主體工程同時設(shè)計、同時施工、同時投產(chǎn)使用。防治污染的設(shè)施應(yīng)當符合經(jīng)批準的環(huán)境影響評價文件的要求,不得擅自拆除或者閑置。
7.《建設(shè)項目環(huán)境保護管理條例》(1998年施行)
第二十條 建設(shè)項目竣工后,建設(shè)單位應(yīng)當向?qū)徟摻ㄔO(shè)項目環(huán)境影響報告書、環(huán)境影響報告表或者環(huán)境影響登記表的環(huán)境保護行政主管部門,申請該建設(shè)項目需要配套建設(shè)的環(huán)境保護設(shè)施竣工驗收。
環(huán)境保護設(shè)施竣工驗收,應(yīng)當與主體工程竣工驗收同時進行。需要進行試生產(chǎn)的建設(shè)項目,建設(shè)單位應(yīng)當自建設(shè)項目投入試生產(chǎn)之日起3個月內(nèi),向?qū)徟摻ㄔO(shè)項目環(huán)境影響報告書、環(huán)境影響報告表或者環(huán)境影響登記表的環(huán)境保護行政主管部門,申請該建設(shè)項目需要配套建設(shè)的環(huán)境保護設(shè)施竣工驗收。
8.《建設(shè)項目環(huán)境保護管理條例》(2017年修訂)
第十七條 編制環(huán)境影響報告書、環(huán)境影響報告表的建設(shè)項目竣工后,建設(shè)單位應(yīng)當按照國務(wù)院環(huán)境保護行政主管部門規(guī)定的標準和程序,對配套建設(shè)的環(huán)境保護設(shè)施進行驗收,編制驗收報告。
建設(shè)單位在環(huán)境保護設(shè)施驗收過程中,應(yīng)當如實查驗、監(jiān)測、記載建設(shè)項目環(huán)境保護設(shè)施的建設(shè)和調(diào)試情況,不得弄虛作假。
除按照國家規(guī)定需要保密的情形外,建設(shè)單位應(yīng)當依法向社會公開驗收報告。
9.《建設(shè)項目竣工環(huán)境保護驗收暫行辦法》
第五條 建設(shè)項目竣工后,建設(shè)單位應(yīng)當如實查驗、監(jiān)測、記載建設(shè)項目環(huán)境保護設(shè)施的建設(shè)和調(diào)試情況,編制驗收監(jiān)測(調(diào)查)報告。
以排放污染物為主的建設(shè)項目,參照《建設(shè)項目竣工環(huán)境保護驗收技術(shù)指南 污染影響類》編制驗收監(jiān)測報告;主要對生態(tài)造成影響的建設(shè)項目,按照《建設(shè)項目竣工環(huán)境保護驗收技術(shù)規(guī)范 生態(tài)影響類》編制驗收調(diào)查報告;火力發(fā)電、石油煉制、水利水電、核與輻射等已發(fā)布行業(yè)驗收技術(shù)規(guī)范的建設(shè)項目,按照該行業(yè)驗收技術(shù)規(guī)范編制驗收監(jiān)測報告或者驗收調(diào)查報告。
建設(shè)單位不具備編制驗收監(jiān)測(調(diào)查)報告能力的,可以委托有能力的技術(shù)機構(gòu)編制。建設(shè)單位對受委托的技術(shù)機構(gòu)編制的驗收監(jiān)測(調(diào)查)報告結(jié)論負責。建設(shè)單位與受委托的技術(shù)機構(gòu)之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,以及受委托的技術(shù)機構(gòu)應(yīng)當承擔的責任,可以通過合同形式約定。
10.《中華人民共和國水污染防治法》
第四十九條 城鎮(zhèn)污水應(yīng)當集中處理。
縣級以上地方人民政府應(yīng)當通過財政預(yù)算和其他渠道籌集資金,統(tǒng)籌安排建設(shè)城鎮(zhèn)污水集中處理設(shè)施及配套管網(wǎng),提高本行政區(qū)域城鎮(zhèn)污水的收集率和處理率。
國務(wù)院建設(shè)主管部門應(yīng)當會同國務(wù)院經(jīng)濟綜合宏觀調(diào)控、環(huán)境保護主管部門,根據(jù)城鄉(xiāng)規(guī)劃和水污染防治規(guī)劃,組織編制全國城鎮(zhèn)污水處理設(shè)施建設(shè)規(guī)劃。縣級以上地方人民政府組織建設(shè)、經(jīng)濟綜合宏觀調(diào)控、環(huán)境保護、水行政等部門編制本行政區(qū)域的城鎮(zhèn)污水處理設(shè)施建設(shè)規(guī)劃??h級以上地方人民政府建設(shè)主管部門應(yīng)當按照城鎮(zhèn)污水處理設(shè)施建設(shè)規(guī)劃,組織建設(shè)城鎮(zhèn)污水集中處理設(shè)施及配套管網(wǎng),并加強對城鎮(zhèn)污水集中處理設(shè)施運營的監(jiān)督管理。
城鎮(zhèn)污水集中處理設(shè)施的運營單位按照國家規(guī)定向排污者提供污水處理的有償服務(wù),收取污水處理費用,保證污水集中處理設(shè)施的正常運行。收取的污水處理費用應(yīng)當用于城鎮(zhèn)污水集中處理設(shè)施的建設(shè)運行和污泥處理處置,不得挪作他用。
城鎮(zhèn)污水集中處理設(shè)施的污水處理收費、管理以及使用的具體辦法,由國務(wù)院規(guī)定。
11.《建設(shè)項目環(huán)境保護設(shè)施竣工驗收監(jiān)測技術(shù)要求(試行)》
9.1.1 工業(yè)生產(chǎn)型建設(shè)項目,驗收監(jiān)測應(yīng)在工況穩(wěn)定、生產(chǎn)達到設(shè)計生產(chǎn)能力的負荷達75%以上(國家、地方排放標準對生產(chǎn)負荷另有規(guī)定的按標準規(guī)定執(zhí)行)的情況下進行。
12.《建設(shè)項目竣工環(huán)境保護驗收技術(shù)指南 污染影響類》
6.1 工況記錄要求
驗收監(jiān)測應(yīng)當在確保主體工程工況穩(wěn)定、環(huán)境保護設(shè)施運行正常的情況下進行,并如實記錄監(jiān)測時的實際工況以及決定或影響工況的關(guān)鍵參數(shù),如實記錄能夠反映環(huán)境保護設(shè)施運行狀態(tài)的主要指標。典型行業(yè)主體工程、環(huán)保工程及輔助工程在驗收監(jiān)測期間的工況記錄推薦方法見附錄3。
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