申請(qǐng)人：臺(tái)山市某商行。

經(jīng)營(yíng)者：梁某。

被申請(qǐng)人：臺(tái)山市市場(chǎng)監(jiān)督管理局，統(tǒng)一社會(huì)信用代碼：11440781MB2C04647Y，地址：廣東省臺(tái)山市臺(tái)城舜德路176號(hào)。

法定代表人：伍虹燈，職務(wù)：局長(zhǎng)。

申請(qǐng)人臺(tái)山市某商行不服被申請(qǐng)人臺(tái)山市市場(chǎng)監(jiān)督管理局于2023年8月15日作出的臺(tái)市監(jiān)處罰〔2023〕XX號(hào)《行政處罰決定書》，于2023年9月20日向臺(tái)山市人民政府提出行政復(fù)議申請(qǐng)，本機(jī)關(guān)依法立案受理，現(xiàn)已審理終結(jié)。

申請(qǐng)人請(qǐng)求：

撤銷被申請(qǐng)人于2023年8月15日作出的臺(tái)市監(jiān)處罰〔2023〕XX號(hào)《行政處罰決定書》。

申請(qǐng)人稱：

我商行的行為沒有做任何的付費(fèi)推廣，沒有用在任何的廣告上面，不屬于廣告法的范疇。臺(tái)市監(jiān)處罰〔2023〕XX號(hào)《行政處告知書》和臺(tái)市監(jiān)處罰〔2023〕XX號(hào)《行政處罰決定書》，這兩份文書都寫著無產(chǎn)生宣傳廣告費(fèi)用。

我商行于2022年2月13日在字節(jié)跳動(dòng)有限公司認(rèn)證為臺(tái)山市某商行企業(yè)（抖音賬號(hào)XX）同時(shí)并注冊(cè)抖音小店（XX）店鋪XX，認(rèn)真學(xué)習(xí)抖音網(wǎng)店規(guī)則，抖音網(wǎng)店規(guī)則對(duì)發(fā)布“國(guó)家機(jī)關(guān)相關(guān)用品類”并沒有禁止商品印有《中華人民共和國(guó)國(guó)旗》，只對(duì)圖案在商品本身時(shí)不得出現(xiàn)侮辱性情況（如禁止印在鞋底、內(nèi)褲）。我商行的抖音小店和抖音企業(yè)賬號(hào)發(fā)布的視頻屬于店鋪銷售商品，商品本身使用印有《中華人民共和國(guó)國(guó)旗》元素的手機(jī)殼屬于商品，不存在廣告行為，不適用《中華人民共和國(guó)廣告法》。

我商行抖音小店的手機(jī)殼印有的《中華人民共和國(guó)國(guó)旗》是在《中國(guó)人大網(wǎng)》提取的國(guó)旗圖案標(biāo)準(zhǔn)版本，符合《國(guó)旗制法》，《中華人民共和國(guó)國(guó)旗法》并沒有規(guī)定個(gè)人或企業(yè)不能銷售和制作國(guó)旗，也沒有相關(guān)法律規(guī)定商品不能印刷國(guó)旗圖案和銷售。在各大網(wǎng)絡(luò)購(gòu)物平臺(tái)都有無數(shù)印有《中華人民共和國(guó)國(guó)旗》元素的產(chǎn)品，各大網(wǎng)絡(luò)購(gòu)物平臺(tái)有自己的法務(wù)部，對(duì)所有的上架銷售的產(chǎn)品都是有嚴(yán)格的審核，也對(duì)平臺(tái)所有商家立下嚴(yán)格的規(guī)定，如果這行為屬于違法行為平臺(tái)也會(huì)禁止上架銷售的，因此，在各大網(wǎng)絡(luò)購(gòu)物平臺(tái)對(duì)含有《中華人民共和國(guó)國(guó)旗》元素的產(chǎn)品都沒有禁止上架銷售，說明這行為不屬于違法行為。

本人翻閱中國(guó)裁判文書網(wǎng)和中國(guó)市場(chǎng)監(jiān)管行政處罰文書網(wǎng)都沒有相應(yīng)的案例，本人也見過相關(guān)舉報(bào)案例，大城市的市場(chǎng)監(jiān)督管理局認(rèn)為與我商行一模一樣的行為不屬于廣告行為，也不屬于違法行為，本人認(rèn)為應(yīng)按一樣的方式執(zhí)法。

職業(yè)打假人故意尋找含有《中華人民共和國(guó)國(guó)旗》元素的產(chǎn)品購(gòu)買舉報(bào)為謀取巨額舉報(bào)私利，舉報(bào)的目的不是為了維護(hù)自己的合法權(quán)益，給廣大商家造成恐慌。而我作為一名退伍軍人，熱愛祖國(guó)，重視國(guó)家尊嚴(yán)和尊重國(guó)家法律，我商行銷售商品時(shí)僅使用了合規(guī)的《中華人民共和國(guó)國(guó)旗》圖案元素，并沒有進(jìn)行任何歪曲或冒犯行為。被申請(qǐng)人對(duì)我商行作出了罰款20000元的處罰，處罰金額巨大、處罰過重，我商行無法承受，繳納困難。鑒于我商行有從輕情節(jié)和資金困難的現(xiàn)狀，初次違法行為輕微并及時(shí)改正，沒有造成危害后果的，希望可以給我商行一個(gè)改過自新的機(jī)會(huì)，不予行政處罰或減免、減輕罰款。

綜上，被申請(qǐng)人的行政處罰中僅以廣告法作為依據(jù)進(jìn)行處罰，事實(shí)上是明顯缺乏合理性和正當(dāng)性的，不存在廣告行為，不適用《中華人民共和國(guó)廣告法》。

被申請(qǐng)人稱：

一、被申請(qǐng)人作出的臺(tái)市監(jiān)處罰〔2023〕XX號(hào)行政處罰決

定主體適格

《中華人民共和國(guó)廣告法》第六條第二款規(guī)定“縣級(jí)以上地方市場(chǎng)監(jiān)督管理部門主管本行政區(qū)域的廣告監(jiān)督管理工作，縣級(jí)以上地方人民政府有關(guān)部門在各自的職責(zé)范圍內(nèi)負(fù)責(zé)廣告管理相關(guān)工作?！庇纱丝梢姡簧暾?qǐng)人作為臺(tái)山市轄區(qū)范圍內(nèi)的縣級(jí)地方人民政府負(fù)責(zé)廣告監(jiān)督管理部門，依法有對(duì)違法廣告行為的行政處罰的法定職權(quán)，本案執(zhí)法主體適格。

二、被申請(qǐng)人作出臺(tái)市監(jiān)處罰〔2023〕XX號(hào)行政處罰決定

適用法律正確、處罰適當(dāng)、處罰裁量合理

(一)被申請(qǐng)人作出的行政處罰決定適用法律正確。

申請(qǐng)人開設(shè)“XX”(抖音號(hào)：XX)網(wǎng)店從事手機(jī)殼銷售經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，在其經(jīng)營(yíng)的“XX”抖音網(wǎng)店中發(fā)布有23種手機(jī)殼的商品銷售網(wǎng)頁(yè)，該23種手機(jī)殼均標(biāo)稱為“蘋果華為榮耀vivo小米OPPO紅米一加真我迷彩軍旅紀(jì)念兵哥哥手機(jī)殼”,其中有5種手機(jī)殼的版面印有中華人民共和國(guó)國(guó)旗(其中：1、印有中華人民共和國(guó)國(guó)旗及“若有戰(zhàn)召必回退伍不褪色退役軍人”字樣的手機(jī)殼有10款、已售775。2、印有中華人民共和國(guó)國(guó)旗及“若有戰(zhàn)召必回退伍軍人”字樣的手機(jī)殼有10款、已售64。3、印有中華人民共和國(guó)國(guó)旗及“若有戰(zhàn)召必回”字樣的手機(jī)殼有10款、已售120。4、印有中華人民共和國(guó)國(guó)旗但不含任何文字的手機(jī)殼5款、已售253;5、印有中華人民共和國(guó)國(guó)旗及“中國(guó)I?CHINA”字樣的手機(jī)殼5款、已售10)。上述涉案的商品銷售網(wǎng)頁(yè)均是通過“圖片+文字標(biāo)題+價(jià)格”的形式進(jìn)行發(fā)布，網(wǎng)頁(yè)內(nèi)容為宣傳介紹申請(qǐng)人銷售的手機(jī)殼。申請(qǐng)人發(fā)布涉案廣告期間，以16.8元/件為銷售結(jié)算價(jià)格(標(biāo)價(jià)為19.8元/件)在其網(wǎng)店進(jìn)行銷售，共銷售了1222件印有中華人民共和國(guó)國(guó)旗的手機(jī)殼，貨值金額合計(jì)24195.6元，銷售金額合計(jì)20529.6元，成本合計(jì)9776元，獲利共10753.6元。

被申請(qǐng)人認(rèn)為，申請(qǐng)人在其網(wǎng)店發(fā)布的印有中華人民共和國(guó)國(guó)旗的手機(jī)殼的銷售網(wǎng)頁(yè)的行為，實(shí)際上是通過網(wǎng)店媒介和商品銷售網(wǎng)頁(yè)的形式直接宣傳介紹商品，吸引消費(fèi)者使其購(gòu)買商品、從而提高銷售并獲利，申請(qǐng)人的行為構(gòu)成《中華人民共和國(guó)廣告法》第二條“在中華人民共和國(guó)境內(nèi)，商品經(jīng)營(yíng)者或者服務(wù)提供者通過一定媒介和形式直接或者間接地介紹自己所推銷的商品或者服務(wù)的商業(yè)廣告活動(dòng)，適用本法”規(guī)定的商業(yè)廣告行為。同時(shí)，根據(jù)《中華人民共和國(guó)國(guó)旗法》第二十條“國(guó)旗及其圖案不得用作商標(biāo)、授予專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)和商業(yè)廣告，不得用于私人喪事活動(dòng)等不適宜的情形?！钡囊?guī)定，申請(qǐng)人在其網(wǎng)店發(fā)布的商品銷售網(wǎng)頁(yè)中顯示印有中華人民共和國(guó)國(guó)旗手機(jī)殼，申請(qǐng)人是將國(guó)旗用在其發(fā)布商品銷售網(wǎng)頁(yè)的商業(yè)廣告中。申請(qǐng)人在發(fā)布廣告中使用中華人民共和國(guó)國(guó)旗的行為，違反了《中華人民共和國(guó)廣告法》第九條第（一）項(xiàng)“廣告不得有下列情形：（一）使用或者變相使用中華人民共和國(guó)的國(guó)旗、國(guó)歌、國(guó)徽，軍旗、軍歌、軍徽；”的規(guī)定。因此，被申請(qǐng)人依據(jù)《中華人民共和國(guó)廣告法》第五十七條第（一）項(xiàng)“有下列行為之一的，由市場(chǎng)監(jiān)督管理部門責(zé)令停止發(fā)布廣告，對(duì)廣告主處二十萬元以上一百萬元以下的罰款，情節(jié)嚴(yán)重的，并可以吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，由廣告審查機(jī)關(guān)撤銷廣告審查批準(zhǔn)文件、一年內(nèi)不受理其廣告審查申請(qǐng)；對(duì)廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者，由市場(chǎng)監(jiān)督管理部門沒收廣告費(fèi)用，處二十萬元以上一百萬元以下的罰款，情節(jié)嚴(yán)重的，并可以吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照：（一）發(fā)布有本法第九條、第十條規(guī)定的禁止情形的廣告的；”的規(guī)定對(duì)被申請(qǐng)人作出臺(tái)市監(jiān)處罰〔2023〕XX號(hào)行政處罰決定并無不當(dāng)，適用法律正確。

(二)被申請(qǐng)人已充分考慮申請(qǐng)人的違法情節(jié)，遵循過罰相當(dāng)原則。

被申請(qǐng)人在擬作出行政處罰時(shí)，就考慮了申請(qǐng)人在案件調(diào)查中積極配合執(zhí)法人員查處，及時(shí)提供相關(guān)證據(jù)材料，不知道在廣告中不得使用中華人民共和國(guó)國(guó)旗，主動(dòng)刪除違法廣告和及時(shí)改正的情節(jié)，作出減輕處罰的決定。因此，被申請(qǐng)人依據(jù)《中華人民共和國(guó)廣告法》第五十七條第(一)項(xiàng)的規(guī)定作出“責(zé)令立即停止發(fā)布違法廣告，處罰款20000元”的減輕處罰，該處罰幅度合理，不存在無法律及事實(shí)依據(jù)的問題。

綜上所述，被申請(qǐng)人作出的臺(tái)市監(jiān)處罰〔2023〕XX號(hào)行政處罰決定經(jīng)充分調(diào)查取證，事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，程序合法，適用法律依據(jù)正確，懇請(qǐng)復(fù)議機(jī)關(guān)依法駁回申請(qǐng)人的復(fù)議申請(qǐng)。

本機(jī)關(guān)查明以下事實(shí)：

（一）2023年4月10日，被申請(qǐng)人執(zhí)法人員根據(jù)廣東市場(chǎng)監(jiān)管投訴舉報(bào)平臺(tái)轉(zhuǎn)辦線索，前往位于臺(tái)山市XX鎮(zhèn)XX路XX號(hào)的臺(tái)山市某商行（經(jīng)營(yíng)者：梁某）進(jìn)行檢查，并制作《現(xiàn)場(chǎng)筆錄》和《證據(jù)提取單》，由梁某逐頁(yè)簽名并按捺手印確認(rèn)。現(xiàn)場(chǎng)檢查發(fā)現(xiàn)，臺(tái)山市某商行在抖音信息平臺(tái)開設(shè)了一間用來發(fā)布宣傳銷售手機(jī)殼的“XX”(抖音號(hào)：XX)網(wǎng)店，在該網(wǎng)店頁(yè)面顯示有23種手機(jī)殼在宣傳推廣售賣，均標(biāo)稱為“蘋果華為榮耀vivo小米OPPO紅米一加真我迷彩軍旅紀(jì)念兵哥哥手機(jī)殼”,其中有5種手機(jī)殼的版面圖片顯示手機(jī)殼印有中華人民共和國(guó)國(guó)旗。另外，該網(wǎng)店頁(yè)面還顯示發(fā)布包括上述23種手機(jī)殼在內(nèi)的96個(gè)宣傳視頻作品。該局執(zhí)法人員要求經(jīng)營(yíng)者梁某提供在手機(jī)殼印上中華人民共和國(guó)國(guó)旗的使用批準(zhǔn)文件、開設(shè)上述網(wǎng)店的協(xié)議、宣傳費(fèi)用票據(jù)及其購(gòu)銷手機(jī)殼臺(tái)賬等資料接受檢查，但其無法提供。同日，梁某向被申請(qǐng)人提交《關(guān)于我商行抖音網(wǎng)店使用中華人民共和國(guó)國(guó)旗一事的報(bào)告》和《整改報(bào)告》；被申請(qǐng)人向梁某直接送達(dá)臺(tái)市監(jiān)詢通〔2023〕XX號(hào)《詢問通知書》，并由梁某在《當(dāng)事人送達(dá)地址確認(rèn)書》中簽名并按捺手印確認(rèn)送達(dá)地址。

（二）2023年4月24日，被申請(qǐng)人制作《行政處罰案件有關(guān)事項(xiàng)審批表》，因案情復(fù)雜，根據(jù)《市場(chǎng)監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》，決定將案件審核時(shí)限延長(zhǎng)十五個(gè)工作日。

（三）2023年5月12日，被申請(qǐng)人對(duì)梁某進(jìn)行詢問，并制作《詢問筆錄》，由梁某逐頁(yè)簽名并按捺手印確認(rèn)。梁某在詢問中再次確認(rèn)2023年4月10日的《現(xiàn)場(chǎng)筆錄》記錄情況屬實(shí)，同時(shí)，確認(rèn)臺(tái)山市某商行為宣傳推銷手機(jī)殼于2022年10月20日在抖音信息平臺(tái)開設(shè)“XX”（抖音號(hào)：XX）網(wǎng)店，并自行設(shè)計(jì)該網(wǎng)店頁(yè)面和制作視頻，于開設(shè)之日起通過該網(wǎng)店發(fā)布宣傳推銷手機(jī)殼。同日，梁某向被申請(qǐng)人提交居民身份證復(fù)印件和臺(tái)山市某商行的營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件，營(yíng)業(yè)執(zhí)照顯示“類型 個(gè)體工商戶”；“經(jīng)營(yíng)者 梁某”；“經(jīng)營(yíng)范圍 一般項(xiàng)目：互聯(lián)網(wǎng)銷售(除銷售需要許可的商品);食品銷售(僅銷售預(yù)包裝食品),服裝服飾零售，日用百貨銷售，鞋帽零售，箱包銷售，電子產(chǎn)品銷售，家用電器銷售，戶外用品銷售，五金產(chǎn)品零售，文具用品零售，體育用品及器材零售，辦公用品銷售，珠寶首飾零售，針紡織品銷售，工藝美術(shù)品及收藏品零售(象牙及其制品除外),玩具銷售，勞動(dòng)保護(hù)用品銷售，鐘表銷售，眼鏡銷售(不含隱形眼鏡),燈具銷售，汽車裝飾用品銷售。(依法須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目，經(jīng)相關(guān)部門批準(zhǔn)后方可開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng))”

（四）2023年5月17日，被申請(qǐng)人制作《立案審批表》，對(duì)臺(tái)山市某商行（經(jīng)營(yíng)者：梁某）涉嫌在發(fā)布廣告中使用中華人民共和國(guó)國(guó)旗的行為進(jìn)行立案，并于2023年5月18日向舉報(bào)人作出《舉報(bào)立案告知書》。

（五）2023年6月2日，被申請(qǐng)人辦案機(jī)構(gòu)制作《案件調(diào)查終結(jié)報(bào)告》，將案件的基本情況、案件來源、調(diào)查經(jīng)過情況、調(diào)查認(rèn)定的事實(shí)、相關(guān)的證據(jù)、案件性質(zhì)、自由裁量理由、處理意見及依據(jù)等作出報(bào)告。

（六）2023年6月13日，被申請(qǐng)人審核機(jī)構(gòu)制作《案件審核表》，對(duì)案件進(jìn)行法制審核。

（七）2023年6月14日，被申請(qǐng)人制作《行政處罰案件集體討論記錄》，由被申請(qǐng)人的行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人對(duì)案件進(jìn)行集體討論，并形成處理意見：當(dāng)事人在發(fā)布廣告中使用中華人民共和國(guó)國(guó)旗的行為，違反了《中華人民共和國(guó)廣告法》第九條第（一）項(xiàng)的規(guī)定，依據(jù)《中華人民共和國(guó)廣告法》第五十七條第（一）項(xiàng)的規(guī)定，決定責(zé)令當(dāng)事人立即停止發(fā)布違法廣告，并作出行政處罰如下：罰款20000元。

（八）2023年6月15日，被申請(qǐng)人作出臺(tái)市監(jiān)罰告〔2023〕XX號(hào)《行政處罰告知書》并直接送達(dá)梁某，將擬對(duì)臺(tái)山市某商行作出行政處罰的事實(shí)、依據(jù)、罰款金額和陳述申辯或者聽證的權(quán)利等告知該商行。

（九）2023年6月19日，梁某向被申請(qǐng)人提交《聽證申請(qǐng)書》。

（十）2023年6月21日，被申請(qǐng)人作出臺(tái)市監(jiān)聽通〔2023〕XX號(hào)《行政處罰聽證通知書》并直接送達(dá)梁某，將公開聽證的時(shí)間、地點(diǎn)、參與人以及聽證申請(qǐng)人的相關(guān)權(quán)利義務(wù)等通知臺(tái)山市某商行（經(jīng)營(yíng)者：梁某）。

（十一）2023年7月3日，被申請(qǐng)人發(fā)布《聽證公告》，將決定對(duì)臺(tái)山市某商行（經(jīng)營(yíng)者：梁某）涉嫌使用中華人民共和國(guó)國(guó)旗發(fā)布廣告一案公開舉行聽證的有關(guān)事項(xiàng)進(jìn)行公告。

（十二）2023年7月7日，被申請(qǐng)人制作《行政處罰案件有關(guān)事項(xiàng)審批表》，決定將臺(tái)山市某商行（經(jīng)營(yíng)者：梁某）涉嫌使用中華人民共和國(guó)國(guó)旗發(fā)布廣告一案的辦理期限延長(zhǎng)30日。

（十三）2023年7月11日，梁某向被申請(qǐng)人提交《減免、減輕罰款申請(qǐng)書》。

（十四）2023年7月12日，被申請(qǐng)人對(duì)對(duì)臺(tái)山市某商行（經(jīng)營(yíng)者：梁某）涉嫌使用中華人民共和國(guó)國(guó)旗發(fā)布廣告一案舉行公開聽證，并制作《聽證筆錄》，由梁某逐頁(yè)簽名確認(rèn)。

（十五）2023年7月18日，被申請(qǐng)人制作《聽證報(bào)告》，將案件聽證的基本情況、辦案人員意見、當(dāng)事人意見、爭(zhēng)議焦點(diǎn)、處理意見及建議等作出報(bào)告。

（十六）2023年7月20日，被申請(qǐng)人辦案機(jī)構(gòu)制作《案件調(diào)查復(fù)核報(bào)告》，對(duì)案件進(jìn)行復(fù)核。

（十七）2023年7月27日，被申請(qǐng)人審核機(jī)構(gòu)制作《案件審核表》，再次對(duì)案件進(jìn)行法制審核。

（十八）2023年8月2日，被申請(qǐng)人的行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人再次對(duì)案件進(jìn)行集體討論，形成《行政處罰案件集體討論記錄》。該記錄顯示，被申請(qǐng)人的行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人經(jīng)集體討論認(rèn)為此案違法事實(shí)清楚，證據(jù)充分，程序合法，適用法律正確。此案予以通過，形成最終處理意見如下：當(dāng)事人在發(fā)布廣告中使用中華人民共和國(guó)國(guó)旗的行為，違反了《中華人民共和國(guó)廣告法》第九條第（一）項(xiàng)的規(guī)定，依據(jù)《中華人民共和國(guó)廣告法》第五十七條第（一）項(xiàng)的規(guī)定，決定責(zé)令當(dāng)事人立即停止發(fā)布違法廣告，并作出行政處罰如下：罰款20000元。

（十九）2023年8月15日，被申請(qǐng)人經(jīng)內(nèi)部審批后作出案涉臺(tái)市監(jiān)處罰〔2023〕XX號(hào)《行政處罰決定書》并直接送達(dá)梁某，該決定書顯示被申請(qǐng)人認(rèn)為當(dāng)事人開設(shè)“XX”抖音店鋪從事手機(jī)殼銷售經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，該網(wǎng)店發(fā)布的商品銷售網(wǎng)頁(yè)均是以“圖片+文字標(biāo)題+價(jià)格”的形式對(duì)外宣傳介紹商品。當(dāng)事人在其網(wǎng)店發(fā)布的印有中華人民共和國(guó)國(guó)旗的手機(jī)殼的銷售網(wǎng)頁(yè)的行為，實(shí)際上是通過網(wǎng)店媒介和商品銷售網(wǎng)頁(yè)的形式直接宣傳介紹商品，吸引消費(fèi)者使其購(gòu)買商品、從而提高銷售并獲利，當(dāng)事人的行為屬于《中華人民共和國(guó)廣告法》第二條“在中華人民共和國(guó)境內(nèi)，商品經(jīng)營(yíng)者或者服務(wù)提供者通過一定媒介和形式直接或者間接地介紹自己所推銷的商品或者服務(wù)的商業(yè)廣告活動(dòng)，適用本法”規(guī)定的商業(yè)廣告行為。根據(jù)《中華人民共和國(guó)國(guó)旗法》第二十條“國(guó)旗及其圖案不得用作商標(biāo)、授予專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)和商業(yè)廣告，不得用于私人喪事活動(dòng)等不適宜的情形。”的規(guī)定，當(dāng)事人在其網(wǎng)店發(fā)布的商品銷售網(wǎng)頁(yè)中顯示印有中華人民共和國(guó)國(guó)旗手機(jī)殼，當(dāng)事人是將國(guó)旗用在其發(fā)布的商品銷售網(wǎng)頁(yè)的商業(yè)廣告中。當(dāng)事人在發(fā)布廣告中使用中華人民共和國(guó)國(guó)旗的行為，違反了《中華人民共和國(guó)廣告法》第九條第（一）項(xiàng)“廣告不得有下列情形：（一）使用或者變相使用中華人民共和國(guó)的國(guó)旗、國(guó)歌、國(guó)徽，軍旗、軍歌、軍徽；”的規(guī)定，應(yīng)依據(jù)《中華人民共和國(guó)廣告法》第五十七條第（一）項(xiàng)“有下列行為之一的，由市場(chǎng)監(jiān)督管理部門責(zé)令停止發(fā)布廣告，對(duì)廣告主處二十萬元以上一百萬元以下的罰款，情節(jié)嚴(yán)重的，并可以吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，由廣告審查機(jī)關(guān)撤銷廣告審查批準(zhǔn)文件、一年內(nèi)不受理其廣告審查申請(qǐng)；對(duì)廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者，由市場(chǎng)監(jiān)督管理部門沒收廣告費(fèi)用，處二十萬元以上一百萬元以下的罰款，情節(jié)嚴(yán)重的，并可以吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照：（一）發(fā)布有本法第九條、第十條規(guī)定的禁止情形的廣告的；”的規(guī)定追究法律責(zé)任。鑒于當(dāng)事人在本案調(diào)查中，積極配合執(zhí)法人員調(diào)查，及時(shí)提供相關(guān)證據(jù)材料，不知道在廣告中不得使用中華人民共和國(guó)國(guó)旗，并主動(dòng)刪除違法廣告和及時(shí)改正，參照《廣東省市場(chǎng)監(jiān)督管理局關(guān)于行政處罰自由裁量權(quán)的適用規(guī)則》第十七條第(一)項(xiàng)“積極配合市場(chǎng)監(jiān)督管理部門調(diào)查，如實(shí)交代違法事實(shí)并主動(dòng)提供證據(jù)材料的；”的規(guī)定，本案適用減輕行政處罰，決定責(zé)令當(dāng)事人立即停止發(fā)布違法廣告，并對(duì)當(dāng)事人作出罰款20000元的行政處罰。

（二十）2023年9月20日，申請(qǐng)人不服被申請(qǐng)人作出的臺(tái)市監(jiān)處罰〔2023〕XX號(hào)《行政處罰決定書》向本機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政復(fù)議，本機(jī)關(guān)依法受理。

（二十一）2023年10月30日，為進(jìn)一步調(diào)查案情、核實(shí)有關(guān)證據(jù)材料，本機(jī)關(guān)向雙方當(dāng)事人發(fā)出《行政復(fù)議案件庭審?fù)ㄖ獣?，并?/span>2023年11月9日進(jìn)行開庭審理，雙方當(dāng)事人均到庭參加。

（二十二）2023年11年13日，本機(jī)關(guān)作出《延長(zhǎng)行政復(fù)議審查期限通知書》，決定將本行政復(fù)議案的審查期限延長(zhǎng)30日，于當(dāng)日郵寄給雙方當(dāng)事人，雙方當(dāng)事人均于2023年11月16日簽收。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

本機(jī)關(guān)認(rèn)為：

本案爭(zhēng)議的主要焦點(diǎn)是：臺(tái)山市市場(chǎng)監(jiān)督管理局于2023年8月15日作出的臺(tái)市監(jiān)處罰〔2023〕XX號(hào)《行政處罰決定書》是否合法，內(nèi)容是否適當(dāng)。

1. 案涉臺(tái)市監(jiān)處罰〔2023〕XX號(hào)《行政處罰決定書》作出主體適格

根據(jù)《中華人民共和國(guó)廣告法》第二條第一款“在中華人民共和國(guó)境內(nèi)，商品經(jīng)營(yíng)者或者服務(wù)提供者通過一定媒介和形式直接或者間接地介紹自己所推銷的商品或者服務(wù)的商業(yè)廣告活動(dòng)，適用本法。”、第六條第二款“縣級(jí)以上地方市場(chǎng)監(jiān)督管理部門主管本行政區(qū)域的廣告監(jiān)督管理工作，縣級(jí)以上地方人民政府有關(guān)部門在各自的職責(zé)范圍內(nèi)負(fù)責(zé)廣告管理相關(guān)工作”以及《互聯(lián)網(wǎng)廣告管理辦法》（國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)督管理總局令72號(hào)）第二十條第一款“對(duì)違法互聯(lián)網(wǎng)廣告實(shí)施行政處罰，由廣告發(fā)布者所在地市場(chǎng)監(jiān)督管理部門管轄……”的規(guī)定，被申請(qǐng)人是臺(tái)山市人民政府市場(chǎng)監(jiān)督管理部門，對(duì)臺(tái)山市行政區(qū)域內(nèi)的廣告行為具有監(jiān)督管理職權(quán)；案涉被處罰行為是違法發(fā)布互聯(lián)網(wǎng)廣告，該廣告發(fā)布者是臺(tái)山市行政區(qū)域內(nèi)的個(gè)體工商戶，因此，案涉具體行政行為主體適格。

二、案涉臺(tái)市監(jiān)處罰〔2023〕XX號(hào)《行政處罰決定書》程序合法

被申請(qǐng)人收到案件線索后，對(duì)涉嫌違法行為進(jìn)行了立案、調(diào)查，查明有關(guān)事實(shí)后，在作出行政處罰前告知當(dāng)事人陳述申辯和聽證權(quán)利并根據(jù)申請(qǐng)舉行聽證，由辦案人員對(duì)當(dāng)事人的陳述申辯意見進(jìn)行復(fù)核，經(jīng)復(fù)核認(rèn)為案件事實(shí)清楚、證據(jù)確鑿后，提交審核人員進(jìn)行法制審核，審核通過后提交行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人集體討論獲得同意，從而作出案涉行政處罰決定書并依法送達(dá)，案件的辦理時(shí)間也沒有超過法定期限，因此，案涉具體行政行為程序符合《中華人民共和國(guó)行政處罰法》第四十二條、第四十四條、第四十五條、第五十四條至第六十五條和《市場(chǎng)監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》以及《廣東省行政處罰聽證程序?qū)嵤┺k法》等法律法規(guī)的規(guī)定。

三、案涉臺(tái)市監(jiān)處罰〔2023〕XX號(hào)《行政處罰決定書》認(rèn)定事實(shí)清楚、證據(jù)確鑿，適用法律依據(jù)正確，內(nèi)容適當(dāng)

本案中，申請(qǐng)人在其開設(shè)的“XX”抖音平臺(tái)網(wǎng)店中以“圖片+文字標(biāo)題+價(jià)格”的方式宣傳介紹印有中華人民共和國(guó)國(guó)旗圖案的手機(jī)殼，該行為符合《中華人民共和國(guó)廣告法》第二條第一款所規(guī)定的商業(yè)廣告活動(dòng)特征，被申請(qǐng)人認(rèn)定申請(qǐng)人存在使用中華人民共和國(guó)國(guó)旗圖案進(jìn)行商業(yè)廣告宣傳行為，違反了《中華人民共和國(guó)國(guó)旗法》第二十條“國(guó)旗及其圖案不得用作商標(biāo)、授予專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)和商業(yè)廣告，不得用于私人喪事活動(dòng)等不適宜的情形。”和《中華人民共和國(guó)廣告法》第九條第（一）項(xiàng)“廣告不得有下列情形：（一）使用或者變相使用中華人民共和國(guó)的國(guó)旗、國(guó)歌、國(guó)徽，軍旗、軍歌、軍徽；”的規(guī)定，并無不當(dāng)。根據(jù)查明的事實(shí)，被申請(qǐng)人根據(jù)《中華人民共和國(guó)廣告法》第五十七條第（一）項(xiàng)“有下列行為之一的，由市場(chǎng)監(jiān)督管理部門責(zé)令停止發(fā)布廣告，對(duì)廣告主處二十萬元以上一百萬元以下的罰款，情節(jié)嚴(yán)重的，并可以吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，由廣告審查機(jī)關(guān)撤銷廣告審查批準(zhǔn)文件、一年內(nèi)不受理其廣告審查申請(qǐng)；對(duì)廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者，由市場(chǎng)監(jiān)督管理部門沒收廣告費(fèi)用，處二十萬元以上一百萬元以下的罰款，情節(jié)嚴(yán)重的，并可以吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照：（一）發(fā)布有本法第九條、第十條規(guī)定的禁止情形的廣告的；”的規(guī)定對(duì)申請(qǐng)人進(jìn)行處罰，屬于認(rèn)定事實(shí)清楚、證據(jù)確鑿，適用法律依據(jù)正確。被申請(qǐng)人鑒于申請(qǐng)人積極配合執(zhí)法人員調(diào)查，及時(shí)提供相關(guān)證據(jù)材料，主動(dòng)刪除違法廣告和及時(shí)改正，參照《廣東省市場(chǎng)監(jiān)督管理局關(guān)于行政處罰自由裁量權(quán)的適用規(guī)則》第十七條第（一）項(xiàng)“有下列情形之一的，可以依法從輕或者減輕行政處罰：（一）積極配合市場(chǎng)監(jiān)督管理部門調(diào)查，如實(shí)交代違法事實(shí)并主動(dòng)提供證據(jù)材料的；”的規(guī)定，適用減輕行政處罰，對(duì)申請(qǐng)人作出的“罰款20000元”的行政處罰，并無畸重的情形。

綜上，根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法》第二十八條第一款第（一）項(xiàng)和《中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法實(shí)施條例》第四十三條等有關(guān)規(guī)定，本機(jī)關(guān)決定：

維持臺(tái)山市市場(chǎng)監(jiān)督管理局于2023年8月15日作出的臺(tái)市監(jiān)處罰〔2023〕XX號(hào)《行政處罰決定書》。

申請(qǐng)人如不服本機(jī)關(guān)復(fù)議決定，可在收到行政復(fù)議決定書之日起15日內(nèi)，以臺(tái)山市市場(chǎng)監(jiān)督管理局為被告，以臺(tái)山市人民政府為共同被告，向江門市江海區(qū)人民法院提起行政訴訟。

2023年12月11日